【要点提示】

　　被告人因形迹可疑受到司法机关盘查，但拒不配合接受盘查并逃跑，在被抓获后如实供述犯罪事实的，因其归案不具有自愿性，不应认定构成自首情节。

　　【案情】

　　2010年4月，王某、廖某、吴某伙同他人或分或合，先后盗窃作案十余起，其中王某参与13次（盗得财物价值9925.8元），廖某参与12次（盗得财物价值8296.8元），吴某参与3次（盗得财物价值1967.8元）。王某与廖某在一次作案的返回途中，因形迹可疑被警方拦下盘问时，二人驾车逃窜，后被抓获，并如实供述各自的犯罪事实。

　　【分歧】

　　对于王某、廖某的行为是否构成自首，存在两种不同意见。

　　第一种意见认为，二人在罪行尚未被司法机关发觉时，仅因形迹可疑被盘查后如实供述了自己的犯罪事实，应认定构成自首。

　　第二种意见认为，二人的行为不符合最高法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）中，关于“自动投案”的构成要件，不应认定为自首。

　　【评析】

　　笔者同意第二种意见。

　　自首是指犯罪分子犯罪以后自动投案，如实供述自己的犯罪事实的行为。成立自首，须具备两个基本条件：一是犯罪后自动投案；二是如实交待罪行。自动投案，是指犯罪事实和犯罪嫌疑人均未被司法机关发觉前，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院等司法机关投案。根据《解释》第一条之规定，罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关机关或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的，应当视为自动投案。

　　本案中，王某、廖某二人在作案后，因形迹可疑被警方盘查，此时二人犯罪事实尚未被发现，也未被确定为犯罪嫌疑人，若二人如实供述自己的盗窃事实，则构成自首这不存在争议。但是，二人并未配合接受警方的盘查，而是驾车逃跑，之后被抓获，因此二人归案是被动的和不自愿的，其思想意识和行为表现上并没有体现其投案的主动性和自愿性。从另一方面来讲，在二人不配合接受盘查而驾车逃跑时，警方有理由相信二人具有犯罪嫌疑，而不仅是形迹可疑了。

　　需要说明的是，最高法院于2010年12月下发《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》，本案在此之前已经审结并发生法律效力。即使按照新的司法解释，王某、廖某的行为仍不构成自首。